Едва ли не наибольший ажиотаж среди всех нововведений Закона Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 06.02.2018 № 2275-VIII (далее — Закон об ООО) вызвало введение понятия значительной сделки, в частности вопрос об обязательном согласии общего собрания участников общества (далее — общее собрание) на совершение сделки, если сумма операций по ней превышает 50 процентов стоимости чистых активов ООО за предыдущий квартал (ч. 2 ст. 44 Закона об ООО).
Из-за этой нормы многие общества с ограниченной и дополнительной ответственностью ежедневно сталкиваются с рядом вопросов, официальных ответов на которые пока нет. Рассмотрим некоторые из них и предложим возможные варианты решения.
- Как быть с действующими договорами, заключёнными до вступления закона в силу? Как пролонгировать действующий договор, подписывать другие дополнительные соглашения?
Здесь действует основное правило: закон обратной силы не имеет. То есть все операции, которые проводятся по договорам/приложениям/дополнительным соглашениям, заключённым до вступления в силу Закона об ООО (до 17.06.2018 г.), не требуют решения о предоставлении согласия на их совершение. А вот все приложения/дополнительные соглашения/договоры, заключённые или пролонгированные после вступления закона в силу, по логике ч. 2 ст. 44 Закона об ООО должны быть согласованы соответствующим решением общего собрания.
- Как заключать договоры с заранее неизвестной суммой?
Предлагаем указать в договоре или в приложении к договору сумму (если сразу известна стоимость услуги/работы хотя бы по одному приложению) и исходить из неё, определяя, нужно ли оформлять решение о предоставлении согласия на совершение сделки: если сумма не превышает 50% стоимости чистых активов на тот конкретный момент, — не оформлять решение до тех пор, пока сумма по договору не превысит этот порог (например, в следующих приложениях/счетах/актах).
Следует иметь в виду: сумма по договору считается не по каждой отдельной операции, а суммарно по всем операциям одного договора.
Также рекомендуем указать в самом договоре, что если фактическая сумма всех операций по договору достигнет общей суммы договора и превысит её, стороны оставляют за собой право увеличить сумму договора до необходимого размера, и уже после этого нужно будет снова сравнить новую сумму договора со стоимостью чистых активов.
Кроме того, обратите внимание: согласно ч. 4 ст. 44 Закона об ООО, если вместо нескольких сделок общество могло совершить одну значительную сделку, то каждая из таких сделок будет считаться значительной.
- Активы в минусе: на какие договоры в таком случае нужно получать согласие общего собрания?
Если чистые активы в минусе, рекомендуем оформлять решение о предоставлении согласия на совершение сделки каждый раз, когда заключаются любые договоры, в том числе те, сумма по которым заранее неизвестна.
- Теряет ли смысл генеральная доверенность, выданная материнской компанией директору дочернего предприятия? Можно ли с помощью доверенности упростить процедуру согласования значительных сделок?
Генеральная доверенность, по нашему убеждению, не теряет смысла, если прописать в ней, что доверенное лицо уполномочено давать согласие на совершение значительных сделок от имени общего собрания. Это позволит сэкономить время и ускорить процедуру предоставления согласия на заключение сделок.
- Кто может признать сделку недействительной и какие последствия это повлечёт?
Следует обратить внимание на несколько последствий:
- Признание сделки недействительной судом.
Сделка, совершённая без соответствующих полномочий, может быть признана судом недействительной в соответствии с ч. 3 ст. 215 ГК Украины, если какое-либо заинтересованное лицо оспаривает её действительность.
Согласно ч. 1, 2 ст. 216 ГК Украины недействительная сделка не создаёт юридических последствий, кроме тех, которые связаны с её недействительностью, и в случае признания сделки недействительной судом стороны возвращают друг другу всё, что получили по этой сделке, или же возмещают стоимость всего полученного.
- Непризнание договора налоговыми и другими контролирующими органами.
Из содержания статьи 44 Закона об ООО следует, что сделка, совершённая с нарушением установленного для её совершения порядка (без согласия общего собрания), если в дальнейшем её не одобрили и если не было совершено действий для её исполнения, не создаёт юридических последствий для юридического лица.
Особенно ощутим риск для сделок, которые предусматривают расходы для юридического лица, например договоров купли-продажи, где юридическое лицо выступает покупателем: налоговые органы при проверке могут не признать расходы по такой несогласованной сделке. На сегодня такие случаи на практике уже были.
- Ответственность директора или другого уполномоченного лица.
Негативные последствия могут касаться не только юридического лица, но и директора или другого лица, уполномоченного подписать такой договор, поскольку согласно ч. 5 ст. 44 Закона об ООО в случае нарушения порядка согласования значительных сделок должностные лица ООО будут солидарно отвечать за убытки, причинённые обществу.
Таким образом, можно констатировать, что на сегодня Закон об ООО кое в чём усложнил «жизнь» украинским ООО, а не упростил её. Надеемся, что вскоре пробелы будут устранены как путём внесения изменений в сам Закон об ООО, так и путём издания официальных разъяснений компетентными государственными органами.
